Lieferanten und Händler; Welche Informationen dürfen sie austauschen?

Mit der starken Entwicklung des Online-Vertriebs geraten Anbieter, die ihre Produkte oder Dienstleistungen direkt im Internet verkaufen, häufig in eine Konkurrenzsituation mit den Händlern, an die sie ihre Produkte oder Dienstleistungen anderswo liefern. Die am 28. Juni 2022 veröffentlichten Leitlinien lieferten eine willkommene Klarstellung hinsichtlich der Art der sensiblen Informationen, die sie im Hinblick auf das Wettbewerbsrecht und das Risiko einer Einstufung als Kartell untereinander austauschen dürfen.

Ausgehend von der doppelten Beobachtung der Entwicklung des dualen Vertriebs – insbesondere beim Online-Verkauf – und des unzureichenden rechtlichen Rahmens für den horizontalen Wettbewerb zwischen dem auf dem nachgelagerten Markt präsenten Lieferanten und seinen auf demselben Markt tätigen Vertriebshändlern hat die europäische Freistellungsverordnung für vertikale Vereinbarungen Nr. 2022/720 vom 10. Mai 2022 einige Punkte zum dualen Vertrieb klargestellt, insbesondere zum Informationsaustausch zwischen dem Lieferanten und seinen Vertriebshändlern, wenn der Lieferant Waren oder Dienstleistungen nicht nur an seine unabhängigen Vertriebshändler im vorgelagerten Markt, sondern auch an die nachgelagerten Märkte verkauft.

Gefahrenzone
Diese Situation stellt zwangsläufig eine Herausforderung dar, da es sich um einen Balanceakt für den Lieferanten handelt: Er muss die Notwendigkeit in Einklang bringen, Marktfeedback von seinen Händlern einzuholen, um die Produktion und den Vertrieb von Waren und Dienstleistungen zu verbessern, und gleichzeitig darauf achten, keine strategischen, vertraulichen und präzisen Informationen einzuholen und aktuellen Informationen, um eine Einstufung als wettbewerbswidrige Vereinbarung zu vermeiden.

Während die Verordnung 2022/720 nun besagt, dass der Informationsaustausch nur dann ausgenommen ist, „wenn der Informationsaustausch sowohl in direktem Zusammenhang mit der Umsetzung der vertikalen Vereinbarung steht als auch zur Verbesserung der Produktion oder des Vertriebs erforderlich ist“, sind es die Leitlinien zu vertikalen Beschränkungen vom 28. Juni , 2022, auf die sich der Lieferant zur Klärung dieser Formulierung beziehen sollte. Sie schlagen eine nicht erschöpfende Liste von Beispielen für Informationen vor, die je nach den Umständen von der Ausnahme profitieren können oder nicht.

Notwendige Klarstellungen
Somit könnten folgende Personen von der Befreiung profitieren:

1. technische Informationen im Zusammenhang mit den vertraglichen Waren oder Dienstleistungen
2. Logistische Informationen im Zusammenhang mit der Produktion und dem Vertrieb der vertraglichen Waren oder Dienstleistungen, wie z. B. Bestands- oder Lagerbestandsinformationen
3. in gewissem Umfang Informationen im Zusammenhang mit Kundenkäufen der vertraglichen Waren oder Dienstleistungen, wie z. B. Kundenpräferenzen, Kundenfeedback, soweit dies erforderlich ist, um es dem Lieferanten oder Käufer zu ermöglichen, die Anforderungen eines bestimmten Endbenutzers zu erfüllen, oder um besondere Bedingungen bereitzustellen an den Endverbraucher, oder um Pre-Sales- oder After-Sales-Services bereitzustellen oder um die Einhaltung einer selektiven Vertriebsvereinbarung oder einer exklusiven Vertriebsvereinbarung umzusetzen oder zu überwachen
4. Informationen über die Verkaufspreise des Lieferanten an den Käufer
5. in gewissem Umfang Informationen, die sich auf die empfohlenen oder maximalen Verkaufspreise des Lieferanten beziehen, sofern sie sich nicht auf zukünftige Preise beziehen, zu denen der Lieferant und/oder der Käufer zu verkaufen beabsichtigen
6. in gewissem Umfang Informationen im Zusammenhang mit der Vermarktung der vertragsgegenständlichen Waren oder Dienstleistungen, etwa Werbeaktionen oder Informationen über neue Waren oder Dienstleistungen
7. Informationen im Zusammenhang mit der Vertragserfüllung, beispielsweise vom Lieferanten aggregierte Informationen über die Marketing- und Vertriebsaktivitäten anderer Käufer, sofern diese es dem Käufer nicht ermöglichen, die Aktivitäten konkurrierender Käufer zu identifizieren.

Im Gegenteil würden folgende Personen nicht von der Befreiung profitieren:

1. Informationen über die zukünftigen Preise des Lieferanten oder Käufers
2. bis zu einem gewissen Grad detaillierte Informationen zur Identifizierung von Endbenutzern
3. Informationen über Waren, die ein Käufer unter seiner eigenen Marke verkauft.

Noch offenen Fragen
Obwohl diese Listen den Vorzug haben, unterschiedliche Arten von Informationen und deren sensiblen Charakter darzustellen, bergen sie dennoch die Gefahr, den Marktteilnehmern nicht genügend Sicherheit zu bieten. Sie werden daher nicht auf eine Einzelfallanalyse verzichten können, deren Schlussfolgerung auch vom eingerichteten Vertriebssystem abhängt.

Obwohl nun die Frage des Informationsaustauschs im Kontext des Doppelvertriebs behandelt wird, ist es bedauerlich, dass weder die Verordnung noch die Leitlinien zu vertikalen Beschränkungen andere Fragen im Zusammenhang mit dem Doppelvertrieb ansprechen, wie etwa den freien Wettbewerb auf dem nachgelagerten Markt, der dies kann durch die Loyalitätspflicht eines Lieferanten gegenüber seinem Händler untergraben werden. Was passiert, wenn ein Händler eine Entschädigung von seinem Lieferanten verlangt, der es geschafft hat, Kunden durch den Direkteinkauf beim Lieferanten zu gewinnen?